自新證券法實(shí)施以來，主動(dòng)購買董責(zé)險(xiǎn)的上市公司越來越多。
據(jù)《華夏時(shí)報(bào)》記者梳理，僅今年上半年發(fā)布公告擬投保董責(zé)險(xiǎn)的上市公司數(shù)量就已經(jīng)超過了2021年全年的248家，達(dá)到276家。至三季度末，發(fā)布董責(zé)險(xiǎn)投保計(jì)劃的上市公司上升到了295家。
“近兩年，上市公司對董責(zé)險(xiǎn)的投保率明顯上升?！泵鱽啽ｋU(xiǎn)經(jīng)紀(jì)總公司重客部經(jīng)理潘耀斌向《華夏時(shí)報(bào)》記者分析稱，投保需求激增背后的原因，一方面是修訂后的新證券法引入了特別代表人訴訟制度。另一方面，瑞幸咖啡、康美藥業(yè)等司法案例不僅給上市公司敲響“警鐘”，也讓董高監(jiān)等高管看到了自己的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。
長安保險(xiǎn)責(zé)任險(xiǎn)部相關(guān)負(fù)責(zé)人亦告訴《華夏時(shí)報(bào)》記者，國內(nèi)董責(zé)險(xiǎn)的投保數(shù)量激增的導(dǎo)火索主要是康美藥業(yè)事件，其發(fā)生在2021年年末，因此多數(shù)已上市企業(yè)選擇在這之后快速投保。
投保率上升明顯
翻看國內(nèi)上市公司年報(bào)，開篇便進(jìn)行了如下“重要提示”：“本公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)及董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員保證本報(bào)告所載資料不存在任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，并對其內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性承擔(dān)個(gè)人及連帶責(zé)任”。
然而，近年來，在監(jiān)管趨嚴(yán)以及股民法律意識(shí)提高的市場環(huán)境下，上市公司高管遭遇真金白銀的巨額罰款以及小股東的索賠官司已經(jīng)不在少數(shù)。
來自證監(jiān)會(huì)的一組數(shù)據(jù)顯示，2021年證監(jiān)會(huì)作出處罰決定371項(xiàng)，罰沒款金額45.53億元，市場禁入95人次，向公安機(jī)關(guān)移送和通報(bào)涉嫌證券期貨犯罪案件線索177起，督促22名特定嚴(yán)重失信人繳納罰沒款6000余萬元。
從影響較大的案例來看，A股史上最大規(guī)模財(cái)務(wù)造假案康美藥業(yè)案一審判決賠償投資者24.6億元，其中，并未直接參與的獨(dú)立董事也受到牽連，5名獨(dú)董承擔(dān)了5%-10%的連帶賠償責(zé)任，合計(jì)被判承擔(dān)連帶賠償責(zé)任3.69億元。在康美藥業(yè)之前，美股上市的瑞幸咖啡也因財(cái)務(wù)造假而支付1.8億美元的罰金。
無獨(dú)有偶，在深交所上市的索菱股份因虛假陳述也正面臨著投資者索賠訴訟，該公司8月25日披露信息稱，公司近期收到301名投資者索賠訴訟案件，標(biāo)的金額為2531.83萬元。而在此之前的8月16日，索菱股份曾公告公司收到深圳中院送達(dá)的4份民事判決，涉及33位投資者，一審法院認(rèn)定索菱股份應(yīng)向原告賠償投資損失金額合計(jì)872萬元。
一起起判決案不停地刺激著高管們的神經(jīng)，也給上市公司敲響警鐘。康美藥業(yè)案之后，獨(dú)董們還曾一度上演A股大逃亡，不少上市公司為了穩(wěn)住“軍心”，集中對董責(zé)險(xiǎn)進(jìn)行了詢價(jià)和投保。
據(jù)《華夏時(shí)報(bào)》記者不完全不統(tǒng)計(jì)，今年前三季度，共有295家上市公司發(fā)布董責(zé)險(xiǎn)投保計(jì)劃，已經(jīng)超過去年全年。2021年和2020年，發(fā)布公告擬投保董責(zé)險(xiǎn)的上市公司數(shù)量分別為248家和113家。
長安保險(xiǎn)責(zé)任險(xiǎn)部相關(guān)負(fù)責(zé)人向《華夏時(shí)報(bào)》記者表示：“今年以來我司進(jìn)行董責(zé)險(xiǎn)詢價(jià)的企業(yè)數(shù)量整體呈現(xiàn)上升態(tài)勢。隨著新《證券法》的實(shí)施以及后續(xù)注冊制的正式落地，相信在不久的未來我國上市公司投保董責(zé)險(xiǎn)的數(shù)量將呈現(xiàn)爆炸式增長?！?/p>
已有中概股索賠
對于購買董責(zé)險(xiǎn)的原因，上市公司在擬購買公告中給出了答案。例如福日電子(5.990, 0.00, 0.00%)表示，為完善公司風(fēng)險(xiǎn)管理體系，保障公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員及相關(guān)人員的權(quán)益，控制其因非主觀故意導(dǎo)致的不當(dāng)履職行為，損害公司及廣大投資者利益而遭受索賠的風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)其充分行使權(quán)力、履行職責(zé)，根據(jù)《上市公司治理準(zhǔn)則》及其他相關(guān)監(jiān)管規(guī)定，公司擬續(xù)保董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員責(zé)任保險(xiǎn)。
根據(jù)所有上市公司擬定的投保方案，保險(xiǎn)金額最高至2億元，多數(shù)集中于0.5億-1億元。對于每年繳納的保費(fèi)，公司出價(jià)也傾向于50萬元上下。
隨著董責(zé)險(xiǎn)投保率的上升，其費(fèi)率是否會(huì)相應(yīng)上調(diào)？長安保險(xiǎn)責(zé)任險(xiǎn)部負(fù)責(zé)人表示：“董責(zé)險(xiǎn)的費(fèi)率由于多家保險(xiǎn)公司競爭的緣故，并未呈現(xiàn)明顯上升態(tài)勢?！?/p>
潘耀斌亦告訴《華夏時(shí)報(bào)》記者：“目前，國內(nèi)董責(zé)險(xiǎn)費(fèi)率普遍偏低，但在法律和監(jiān)管持續(xù)完善與嚴(yán)格的當(dāng)下，虛假陳述、財(cái)務(wù)造假、關(guān)聯(lián)交易、操作股價(jià)等都是證監(jiān)會(huì)持續(xù)關(guān)注的重點(diǎn)，并且隨著監(jiān)管能力和技術(shù)手段的提升，都將助推董責(zé)險(xiǎn)整體費(fèi)率的上漲?！?/p>
自2002年證監(jiān)會(huì)和國家經(jīng)貿(mào)委相繼發(fā)布《上市公司治理準(zhǔn)則》、《關(guān)于受理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件有關(guān)問題的通知》，對公司治理中高管行為進(jìn)行了責(zé)任明確，和對證券侵權(quán)行為的法律制度進(jìn)行了細(xì)化之后，平安財(cái)險(xiǎn)、美國美亞、人保財(cái)險(xiǎn)、華泰財(cái)產(chǎn)等相繼推出了董責(zé)險(xiǎn)。
不過，董責(zé)險(xiǎn)自2002年引入A股市場后，20年來尚未有一家國內(nèi)上市公司公告過該險(xiǎn)種的賠付案例。
“公司目前還沒有接到理賠，全市場來看，理賠也是寥寥無幾，原因也和董責(zé)險(xiǎn)的產(chǎn)品特點(diǎn)有關(guān)，董責(zé)險(xiǎn)的‘長尾’特征較明顯，也就是說，從證監(jiān)會(huì)發(fā)出監(jiān)管函到立案、調(diào)查、啟動(dòng)理賠、理賠結(jié)束，要經(jīng)歷較長的司法過程，一般需要三年甚至更長的時(shí)間，所以，目前相關(guān)理賠并沒有呈現(xiàn)出來。”潘耀斌向《華夏時(shí)報(bào)》記者表示，“但當(dāng)前處在法院審理過程中的案件還是不少的，預(yù)計(jì)未來三年，相應(yīng)的理賠案件都會(huì)呈現(xiàn)出來?！?/p>
“我司承接的在A股上市的企業(yè)并未出現(xiàn)理賠信息，但部分承保的中概股企業(yè)收到了索賠請求?！遍L安保險(xiǎn)責(zé)任險(xiǎn)部相關(guān)負(fù)責(zé)人說道。
董責(zé)險(xiǎn)的保險(xiǎn)責(zé)任主要包含個(gè)人責(zé)任和公司責(zé)任。個(gè)人責(zé)任包括疏忽、過失或僅因其董監(jiān)高身份須承擔(dān)的責(zé)任，包括抗辯、調(diào)查、調(diào)解、和解、仲裁以及判決產(chǎn)生的費(fèi)用及賠償責(zé)任。公司責(zé)任是公司為董監(jiān)高補(bǔ)償責(zé)任、公司證券賠償請求責(zé)任、公司雇傭行為責(zé)任。
當(dāng)上市公司高管遭受索賠時(shí)，投保的董責(zé)險(xiǎn)，一方面保險(xiǎn)公司可為之提供保障責(zé)任。另一方面，中小投資者也多了一份經(jīng)濟(jì)保障。
整體滲透率較低
雖然董責(zé)險(xiǎn)存在的意義重大，在國內(nèi)上市公司中，其滲透率依然很低。目前大約只有15%的A股上市企業(yè)購買了董責(zé)險(xiǎn)，也就是說，還有85%的上市公司高管處在“裸奔”的狀態(tài)。
清華大學(xué)五道口金融學(xué)院中國保險(xiǎn)與養(yǎng)老金研究中心研究總監(jiān)朱俊生向《華夏時(shí)報(bào)》記者表示：“董事信托責(zé)任所引發(fā)的賠償可以部分地通過保險(xiǎn)機(jī)制轉(zhuǎn)嫁，因此，上市公司的董事信托責(zé)任是否到位，重要的衡量指標(biāo)是董事責(zé)任險(xiǎn)的投保率。由于海外發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體普遍強(qiáng)化董事信托責(zé)任，其董事責(zé)任險(xiǎn)的投保率非常高。比如，目前美國上市公司的董事責(zé)任險(xiǎn)投保率約有97%，加拿大市場投保率亦高達(dá)86%。而由于我國董事信托責(zé)任沒有很好地落實(shí)，雖然保險(xiǎn)業(yè)在十幾年前就推出類似險(xiǎn)種，但投保率非常低?！?/p>
究其原因，潘耀斌認(rèn)為主要在于市場整體對于董責(zé)險(xiǎn)的認(rèn)知度低，“去年以來，我們一直在做市場宣教工作，走進(jìn)了很多企業(yè)，宣傳董責(zé)險(xiǎn)的功能以及對公司治理結(jié)構(gòu)起到的積極作用。”
潘耀斌進(jìn)一步向《華夏時(shí)報(bào)》記者分析稱，“在上市公司主體中，一些國企會(huì)認(rèn)為公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)很好，內(nèi)控、法務(wù)也都很好，并且作為國企，對股價(jià)的上升也沒有原動(dòng)力，因此沒有投保意愿。而民企則分為兩種情況，一種是積極投保型，這部分公司或多或少都存在一些問題或者是已經(jīng)有潛在問題發(fā)生了，但這種情況保險(xiǎn)公司不一定接受。另一種是家族控股或者是由單一大股東控股的公司，由于他們在董事會(huì)中的話語權(quán)較大，但認(rèn)知又比較有限，不太重視通過董責(zé)險(xiǎn)去實(shí)現(xiàn)優(yōu)化公司內(nèi)部管理制度，因此投保意愿也不強(qiáng)。”
在朱俊生看來，要普及董責(zé)險(xiǎn)，還需要通過司法力量保障董事信托責(zé)任的嚴(yán)肅性。“各級(jí)法院應(yīng)該直接受理上市公司股東對于董事信托責(zé)任的訴訟，而不是以證券監(jiān)管部門的行政處罰為前提?！?/p>
朱俊生指出，英美國家嚴(yán)格的董事信托責(zé)任是通過法治確立的，董事行為稍有不慎就要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，甚至有可能被罰得傾家蕩產(chǎn)。除少數(shù)極端案例以外，董事信托責(zé)任不到位給上市公司股東造成的損失往往是間接的、遠(yuǎn)期的，證券監(jiān)管部門立案查處不僅難度較大，而且行政處罰的力度也不足以產(chǎn)生廣泛的威懾力，因此中國上市公司的董事信托責(zé)任需要通過各級(jí)法院一系列有威懾力的賠償判決才能最終確立起來。“在此基礎(chǔ)上，發(fā)展董事責(zé)任保險(xiǎn)。董事責(zé)任保險(xiǎn)可以部分地轉(zhuǎn)嫁董事信托責(zé)任所引發(fā)的賠償，為落實(shí)董事信托責(zé)任提供支撐，從而合力改善公司治理，用民間、民事的方式治理證券市場的違法違規(guī)行為，維護(hù)投資者權(quán)益?！?/p>
北京聯(lián)合大學(xué)管理學(xué)院金融系教師楊澤云亦指出，在一個(gè)完善、發(fā)達(dá)的董監(jiān)高市場，同時(shí)會(huì)存在著科學(xué)的董監(jiān)高的評(píng)價(jià)體系，使其明確地認(rèn)識(shí)到自身價(jià)值的再評(píng)估過程，并以此激勵(lì)其認(rèn)真負(fù)責(zé)地履行其職責(zé)，從而從根本上減少或降低其責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。
對于董責(zé)險(xiǎn)的發(fā)展前景，潘耀斌表示非?？春茫赋?，在強(qiáng)監(jiān)管、依法治國的當(dāng)下，證券市場的違規(guī)行為已經(jīng)無所遁形。同時(shí)，中國已經(jīng)成為全球第二大資本市場，隨著全球資本進(jìn)入A股，上市公司的治理結(jié)構(gòu)也要適應(yīng)國際化水平，要適應(yīng)上市公司的強(qiáng)監(jiān)管要求和股民的訴求，在此背景之下，上市公司高管需要有轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的意識(shí)和手段。此外，在經(jīng)歷瑞幸咖啡、康美藥業(yè)等一系列司法事件的警示教育后，也讓上市公司高管看到了自己執(zhí)業(yè)過程中存在的風(fēng)險(xiǎn)，這些都將促進(jìn)董責(zé)險(xiǎn)的發(fā)展。
長安保險(xiǎn)責(zé)任險(xiǎn)部負(fù)責(zé)人還向《華夏時(shí)報(bào)》記者表示，注冊制的意義在于“能者上，庸者下”，注冊制的落地將導(dǎo)致企業(yè)上市與退市的數(shù)量將遠(yuǎn)超現(xiàn)在的數(shù)量，我國比較注重投資者保護(hù)，因此相信隨著注冊制的落地，購買董責(zé)險(xiǎn)的上市公司會(huì)有較大增長，或許隨著注冊制的落地，董責(zé)險(xiǎn)也會(huì)成為像交強(qiáng)險(xiǎn)一樣需要企業(yè)強(qiáng)制投保的一類險(xiǎn)種。
楊澤云則提示稱，由于保險(xiǎn)是基于歷史經(jīng)驗(yàn)數(shù)據(jù)，而目前我國董責(zé)險(xiǎn)的賠償案例極少。且稍有的理賠案例也一般沒有公開，所以，難以較為精確的精算模型以及精算費(fèi)率難以確立。同時(shí)，雖然投保董責(zé)險(xiǎn)快速增加，但總體投保數(shù)量仍然較少，難以達(dá)到保險(xiǎn)經(jīng)營要求的大數(shù)法則。而隨著法律對于董監(jiān)高規(guī)定較高可能的賠償責(zé)任，使得保險(xiǎn)公司經(jīng)營董責(zé)險(xiǎn)面臨較高的風(fēng)險(xiǎn)。
對于上述經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，楊澤云建議，保險(xiǎn)公司可通過免賠額、免賠率、差別費(fèi)率等方法和手段來降低保險(xiǎn)公司的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，董責(zé)險(xiǎn)誕生之初就有對其可能誘發(fā)董高監(jiān)的道德風(fēng)險(xiǎn)、降低其在日常工作中的責(zé)任心和注意程度的擔(dān)憂。前述方法也可在一定程度上緩解道德風(fēng)險(xiǎn)。