藍(lán)洞新消費(fèi) 今日?qǐng)?bào)道
今天故事的主人公叫張三，羅翔老師節(jié)目里的法外狂徒。今天，他從羅翔老師的節(jié)目里來(lái)到了電子煙行業(yè)。
張三的身份是一名電子煙從業(yè)者，身份比較復(fù)雜，以前曾是某電子煙品牌的市代，也有自己的電子煙門(mén)店，既在店內(nèi)賣(mài)電子煙，也在網(wǎng)店和朋友圈進(jìn)行銷(xiāo)售，張三腦子比較活分，不僅賣(mài)代理品牌的產(chǎn)品，還賣(mài)其他品牌，也賣(mài)通配和一次性電子煙，總之就是哪個(gè)好賣(mài)就賣(mài)哪個(gè)，生意做得也不錯(cuò)，每個(gè)月過(guò)手流水也在上百萬(wàn)元。
電子煙監(jiān)管生效以來(lái)，張三失去了市代的批發(fā)資格，剩下手里的幾家店鋪，為了守住電子煙的事業(yè)，張三部分店鋪申請(qǐng)到了零售許可證，也有部分店鋪沒(méi)有申請(qǐng)到但沒(méi)有關(guān)閉，依然什么貨都進(jìn)，什么貨都賣(mài)，甚至做起了一些非國(guó)標(biāo)產(chǎn)品的批發(fā)生意，將從來(lái)自深圳某未獲證的電子煙工廠生產(chǎn)的一次性大口數(shù)產(chǎn)品批發(fā)給當(dāng)?shù)氐牡曛鳌?/p>
簡(jiǎn)而言之，張三在持證店鋪賣(mài)國(guó)標(biāo)電子煙，在自己的朋友圈賣(mài)已經(jīng)禁售的水果味電子煙，這些既包括過(guò)渡期生產(chǎn)的水果味，也包括監(jiān)管生效后的水果味，還有未通過(guò)審評(píng)的一次性電子煙和各類(lèi)通配電子煙。
張三囤的各類(lèi)水果味產(chǎn)品有上百萬(wàn)，既批發(fā)，也零售，在正規(guī)店鋪只能銷(xiāo)售國(guó)標(biāo)煙草產(chǎn)品的日子里，張三依靠著這批貨和熟客，瘋狂出貨，一度成為當(dāng)?shù)卣嬲碾娮訜熍l(fā)商。
張三啥貨都賣(mài)，在他眼里，用戶(hù)喜歡的，就必須滿(mǎn)足。用戶(hù)喜歡低價(jià)，就給他推銷(xiāo)通配，用戶(hù)喜歡水果味，就給他水果味，用戶(hù)喜歡一次性，就給他設(shè)計(jì)得花里胡哨的各種杯罐產(chǎn)品，其中不乏附近中學(xué)的中學(xué)生，非常喜歡這些花里胡哨的一次性產(chǎn)品。
發(fā)了點(diǎn)小財(cái)?shù)膹埲仁前衍?chē)換成寶馬七系，看煙草檢查也是走過(guò)場(chǎng)，于是開(kāi)始在店內(nèi)也擺放水果味，每次煙草檢查都提前藏起來(lái)，成箱的深圳非法水果產(chǎn)品在白天光明正大進(jìn)店入倉(cāng)，這引起了附近持證店主的不滿(mǎn)和執(zhí)法部門(mén)的注意。
故事的結(jié)尾你們也都猜到了，張三被查了。
但有意思的是，張三的店鋪和店員先被查，他本人因疫情密接被隔離在家，于是他有了一個(gè)時(shí)間差，緊急之下，張三將自己用于和進(jìn)貨與批發(fā)交易的手機(jī)進(jìn)行了格式化，但交易流水記錄卻不會(huì)因此消失。
當(dāng)?shù)責(zé)煵莺凸簿致?lián)合執(zhí)法，查獲張三的庫(kù)存價(jià)值超過(guò)百萬(wàn)，這批貨已經(jīng)被扣留，張三當(dāng)天就被帶走了，后來(lái)申請(qǐng)了取保候?qū)?，目前在家等候案件處理?/p>
此案例為符合說(shuō)明案情需要進(jìn)行的綜合匯總，非某一具體案例，具體被查案例在文章最后。
那么問(wèn)題來(lái)了，電子煙監(jiān)管生效后仍未收手最終落網(wǎng)的張三，到底因何被執(zhí)法，定性依據(jù)何在，法律責(zé)任如何，且聽(tīng)藍(lán)洞一一說(shuō)道，僅供參考。
可能涉嫌的電子煙行政處罰
違法情形一：涉嫌銷(xiāo)售非法生產(chǎn)的電子煙產(chǎn)品
具體說(shuō)來(lái)，張三的經(jīng)營(yíng)行為涉嫌銷(xiāo)售假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的電子煙產(chǎn)品，涉嫌銷(xiāo)售偽劣電子煙產(chǎn)品，涉嫌銷(xiāo)售不符合國(guó)標(biāo)和未通過(guò)技術(shù)審評(píng)的電子煙產(chǎn)品，涉嫌銷(xiāo)售除煙草口味外的非法水果味電子煙，涉嫌未在當(dāng)?shù)嘏l(fā)企業(yè)進(jìn)貨。
定性依據(jù)：
根據(jù)《煙草專(zhuān)賣(mài)法實(shí)施條例》第二十五條，任何單位或者個(gè)人不得銷(xiāo)售非法生產(chǎn)的煙草制品。
《電子煙管理辦法》第二十六條規(guī)定，禁止銷(xiāo)售除煙草口味外的調(diào)味電子煙和可自行添加霧化物的電子煙。
法律責(zé)任：
《煙草專(zhuān)賣(mài)法實(shí)施條例》第五十八條 違反本條例第二十五條、第三十八條第一款規(guī)定銷(xiāo)售非法生產(chǎn)的煙草專(zhuān)賣(mài)品的，由煙草專(zhuān)賣(mài)行政主管部門(mén)責(zé)令停止銷(xiāo)售，沒(méi)收違法所得，處以違法銷(xiāo)售總額20%以上50%以下的罰款，并將非法銷(xiāo)售的煙草專(zhuān)賣(mài)品公開(kāi)銷(xiāo)毀。
《煙草專(zhuān)賣(mài)許可證管理辦法》第四十四條規(guī)定，煙草專(zhuān)賣(mài)行政主管部門(mén)可以責(zé)令持證人暫停業(yè)務(wù)、進(jìn)行整頓，直至依法取消其從事電子煙業(yè)務(wù)的資格。
違法情形二：涉嫌向未成年人出售電子煙產(chǎn)品
張三在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中曾不加識(shí)別向附近中學(xué)生出售各類(lèi)一次性電子煙。
定性依據(jù)：
根據(jù)《未成年人保護(hù)法》第五十九條第一款，學(xué)校、幼兒園周邊不得設(shè)置煙、酒、彩票銷(xiāo)售網(wǎng)點(diǎn)。禁止向未成年人銷(xiāo)售煙、酒、彩票或者兌付彩票獎(jiǎng)金。煙、酒和彩票經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)在顯著位置設(shè)置不向未成年人銷(xiāo)售煙、酒或者彩票的標(biāo)志；對(duì)難以判明是否是未成年人的，應(yīng)當(dāng)要求其出示身份證件。
根據(jù)《電子煙管理辦法》第二十二條規(guī)定，禁止向未成年人出售電子煙產(chǎn)品。電子煙經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)在顯著位置設(shè)置不向未成年人銷(xiāo)售電子煙的標(biāo)志；對(duì)難以判明是否是未成年人的，應(yīng)當(dāng)要求其出示身份證件。
法律責(zé)任：
《未成年人保護(hù)法》第一百二十三條規(guī)定，向未成年人出售電子煙產(chǎn)品的，責(zé)令限期改正，給予警告，沒(méi)收違法所得，可以并處五萬(wàn)元以下罰款；拒不改正或者情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓或者吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、吊銷(xiāo)相關(guān)許可證，可以并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰款。
《煙草專(zhuān)賣(mài)許可證管理辦法》第四十四條規(guī)定，有向未成年人售賣(mài)電子煙的，發(fā)證機(jī)關(guān)可以責(zé)令持證人暫停煙草專(zhuān)賣(mài)業(yè)務(wù)、進(jìn)行整頓，直至依法取消其從事煙草專(zhuān)賣(mài)業(yè)務(wù)的資格。
《煙草專(zhuān)賣(mài)許可證管理辦法實(shí)施細(xì)則》第五十條規(guī)定，煙草專(zhuān)賣(mài)零售許可證的持證人不得向未成年人銷(xiāo)售煙草制品，對(duì)難以判明是否是未成年人的，應(yīng)當(dāng)要求其出示身份證件。
違法情形三：非法利用網(wǎng)絡(luò)銷(xiāo)售電子煙產(chǎn)品
張三通過(guò)微信朋友圈、網(wǎng)店銷(xiāo)售電子煙。
定性依據(jù)：
《電子煙管理辦法》第二十三條規(guī)定，任何個(gè)人、法人或者其他組織不得通過(guò)本辦法規(guī)定的電子煙交易管理平臺(tái)以外的信息網(wǎng)絡(luò)銷(xiāo)售電子煙產(chǎn)品、霧化物和電子煙用煙堿等。
法律責(zé)任：
非法利用信息網(wǎng)絡(luò)銷(xiāo)售電子煙產(chǎn)品的，煙草專(zhuān)賣(mài)行政主管部門(mén)可以責(zé)令停止經(jīng)營(yíng)、進(jìn)行整頓，直至依法取消許可證資格。
由此可見(jiàn)，行政處罰的一般結(jié)果可能是沒(méi)收涉案產(chǎn)品、罰款和取消零售許可證。
行政處罰之外的犯罪情形
以上三種情形僅是煙草主管部門(mén)可能作出的行政處罰，如果涉案金額大，涉案情節(jié)嚴(yán)重，還會(huì)涉嫌犯罪。
可能涉嫌的罪名：銷(xiāo)售假冒偽劣產(chǎn)品罪。
假冒偽劣電子煙產(chǎn)品，比如山寨產(chǎn)品和三無(wú)產(chǎn)品，銷(xiāo)售與國(guó)標(biāo)不一樣的電子煙產(chǎn)品，我們認(rèn)為可以認(rèn)定為偽劣產(chǎn)品。
立案標(biāo)準(zhǔn)：
1、主觀方面表現(xiàn)為犯罪故意，一般具有牟利的目的。
2、客觀方面表現(xiàn)為生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者違反國(guó)家的產(chǎn)品質(zhì)量管理法律法規(guī)，在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的行為，且銷(xiāo)售金額達(dá)到5萬(wàn)元以上。銷(xiāo)售金額5萬(wàn)元以上不滿(mǎn)20萬(wàn)元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金。
量刑標(biāo)準(zhǔn)
1、銷(xiāo)售金額5萬(wàn)元以上不滿(mǎn)20萬(wàn)元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷(xiāo)售金額百分之五十以上二倍以下罰金；
2、銷(xiāo)售金額20萬(wàn)元以上不滿(mǎn)50萬(wàn)元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷(xiāo)售金額百分之五十以上二倍以下罰金；
3、銷(xiāo)售金額50萬(wàn)元以上不滿(mǎn)200萬(wàn)元的，處七年以上有期徒刑，并處銷(xiāo)售金額百分之五十以上二倍以下罰金；
4、銷(xiāo)售金額200萬(wàn)元以上的，處十五年有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處銷(xiāo)售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；
5、單位犯本罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依上述規(guī)定處罰。
此外，如果張三在沒(méi)有獲得零售許可證的店鋪進(jìn)行電子煙經(jīng)營(yíng)，還有可能涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪，相關(guān)信息可參考煙草相關(guān)規(guī)定。
最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）第七十一條 〔非法經(jīng)營(yíng)案（刑法第二百二十五條）〕違反國(guó)家規(guī)定，進(jìn)行非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，擾亂市場(chǎng)秩序，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴。
有兩種情形：無(wú)證非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五萬(wàn)元以上，或者違法所得數(shù)額在二萬(wàn)元以上的。三年內(nèi)因非法經(jīng)營(yíng)煙草專(zhuān)賣(mài)品受過(guò)二次以上行政處罰，又非法經(jīng)營(yíng)煙草專(zhuān)賣(mài)品且數(shù)額在三萬(wàn)元以上的。
現(xiàn)實(shí)中已有多個(gè)‘張三’被查
南京張三：
江蘇省煙草專(zhuān)賣(mài)局在全省開(kāi)展利劍9號(hào)卷煙市場(chǎng)集中整治行動(dòng)中，落實(shí)電子煙監(jiān)管要求，南京市局查獲一起案值191萬(wàn)元的非國(guó)標(biāo)果味電子煙案件。
據(jù)熟悉此事的店主向藍(lán)洞介紹，涉案店主屬持證用戶(hù)，事情發(fā)生在10月31日，涉案產(chǎn)品已經(jīng)沒(méi)收，主要涉及XX杯，XX彩，XX蛋和XX罐等非國(guó)標(biāo)產(chǎn)品，目前正在等候處理結(jié)果。
深圳張三：
11月24日，深圳福田煙草專(zhuān)賣(mài)局查獲轄區(qū)一經(jīng)營(yíng)點(diǎn)位16080盒非法電子煙煙彈和4136支非法一次性，預(yù)估涉案價(jià)值200萬(wàn)元。
4136支一次性SIXI水果味電子煙被暫扣。
16080盒SIXI電子煙煙彈被扣留。
通知書(shū)顯示，該名人士因涉嫌銷(xiāo)售非法生產(chǎn)的電子煙產(chǎn)品的行為，違反了煙草專(zhuān)賣(mài)法及實(shí)施條例有關(guān)規(guī)定，根據(jù)行政處罰法第五十六條規(guī)定，對(duì)上述證據(jù)進(jìn)行先行登記保存。
現(xiàn)場(chǎng)照片顯示，系煙草與公安聯(lián)合執(zhí)法，案值預(yù)計(jì)200萬(wàn)元左右。
河北張三
河北店主張三因銷(xiāo)售水果味電子煙被查，涉案價(jià)值50多萬(wàn)元，目前貨已被扣，預(yù)計(jì)還將被罰款，目前是否涉嫌犯罪尚無(wú)定論。
山東張三
山東店主張三因多名下家銷(xiāo)售假冒偽劣電子煙被抓，根據(jù)轉(zhuǎn)賬流水大額記錄查到張三，張三隨即被公安機(jī)關(guān)帶走，但張三在出事之前將涉及款項(xiàng)將近80萬(wàn)元全部退回了幾個(gè)下家，本人還未向上游廠商買(mǎi)進(jìn)非法產(chǎn)品某通配，目前張三已取保候?qū)?，等候處理?/p>
取保候?qū)彌Q定書(shū)顯示，張三卷入了其他人的非法經(jīng)營(yíng)案，但自己也因上述行為成為了犯罪嫌疑人，因疫情取保候?qū)彙?/p>
也就是說(shuō)，當(dāng)?shù)夭榱瞬恢挂粋€(gè)張三，還有幾人因涉嫌非法經(jīng)營(yíng)案被查。
賣(mài)個(gè)電子煙，把自己擱進(jìn)去了，讓人唏噓。
從上面的真實(shí)案例可以看出，不少地區(qū)已經(jīng)開(kāi)始了電子煙監(jiān)管執(zhí)法，小的就是行政處罰，大的就是涉嫌犯罪。
各位合規(guī)經(jīng)營(yíng)的兄弟伙沉住氣，非法電子煙生產(chǎn)、銷(xiāo)售的亂象會(huì)很快出要案、大案。
本文僅是提醒店主一定要合法合規(guī)經(jīng)營(yíng)，我們依然呼吁應(yīng)該對(duì)非法生產(chǎn)源頭進(jìn)行打擊和重點(diǎn)監(jiān)管。