郭亮經(jīng)營的茅臺專賣店，常年有消費(fèi)者排隊預(yù)訂53度飛天茅臺
郭亮是貴州省黔南州福泉市的茅臺酒經(jīng)銷商，2020年8月至12月，他的茅臺酒專賣店推出積分購茅臺活動，顧客憑借700積分可以獲得1499元優(yōu)先購買53度飛天茅臺的資格。
次年1月，黔南布依族苗族自治州市場監(jiān)督管理局接到舉報，對其專賣店作出行政處罰決定，稱該行為違反了《貴州省反不正當(dāng)競爭條例》，違背了購買者意愿，搭售商品，責(zé)令當(dāng)事人立即停止違法行為，并罰款兩萬元。
因為這份處罰，郭亮失去了茅臺酒的經(jīng)銷資格。但郭亮發(fā)現(xiàn)，同樣在“搭售”商品的其他經(jīng)銷商卻沒有受到處罰。他一氣之下，還在12315等平臺舉報了如此銷售的同行，但對方都沒有受到影響。
郭亮在舉報同行時了解到，2017年修訂的《反不正當(dāng)競爭法》已經(jīng)刪除關(guān)于“搭售”的條款，他認(rèn)為，州市監(jiān)局據(jù)以處罰的規(guī)定與上位法相抵觸。2023年6月他提起行政訴訟，把州市監(jiān)局告上法庭，請求法院確認(rèn)州市場監(jiān)督管理局的行政行為無效。
2023年9月19日，該案在貴州省獨(dú)山縣人民法院開庭。
受到行政處罰后，茅臺公司取消了郭亮的經(jīng)銷權(quán)
積分換購被處罰
2021年1月，郭亮接到了黔南布依族苗族自治州市場監(jiān)督管理局的電話，對方稱，省市監(jiān)局接到該專賣店違背消費(fèi)者意愿搭售商品的舉報，將線索移交給了州市監(jiān)局。
2017年，貴州極速易達(dá)商貿(mào)有限公司（以下簡稱極速公司）成立，郭亮任法定代表人。同年，公司與茅臺酒銷售有限公司（以下簡稱茅臺酒銷售公司）簽訂經(jīng)銷合同，獲得在福泉市銷售茅臺酒的資格。按照合同約定，極速公司需要確保店里每天都有貨可售，且數(shù)量要以甲方要求為準(zhǔn)。平時，門店由店長周琳負(fù)責(zé)管理。
店里出售的所有茅臺系列酒中，最受歡迎的是53°飛天茅臺酒。茅臺酒銷售公司給這款酒的定價是1499元，由于供不應(yīng)求，當(dāng)時一瓶53°飛天茅臺在市面上被賣到2500元。近千元的差價，讓“黃?！眰冃岬缴虣C(jī)，消費(fèi)者想要原價買到它，并非易事。企業(yè)和個人要買，需要帶著營業(yè)執(zhí)照、完稅證明或身份證去排隊，碰上沒貨的情況，只能登記預(yù)約。
2020年8月初，店長周琳參加了市場監(jiān)管部門對茅臺酒經(jīng)銷商的約談會，并代表公司簽訂了承諾書，承諾自覺抵制囤積居奇、哄抬價格、虛假交易、“黃牛黨”炒買炒賣茅臺酒等違法違規(guī)行為，不損害消費(fèi)者權(quán)益。
當(dāng)月，店里針對茅臺系列酒推出了積分活動。到店購買茅臺系列酒的顧客，可以建立積分，憑積分可以參與抽獎，也可以積夠700分后，兌換優(yōu)先購買53°飛天茅臺的資格。
店長周琳介紹，店里一直按照官方定價售賣53°飛天茅臺酒，所以每天都有很多顧客來排隊購買。一開始只有預(yù)約登記購買這一種方式，但這款酒每個月到貨數(shù)量有限，為了保證每天都有貨賣，她只能把每月的總量按天均分，顧客們“先到先得”，來得晚的人只能第二天更早來排隊，即便如此，慕名而來的顧客還是有增無減。周介紹，有時候需要等一個月才能買到。
她慢慢發(fā)現(xiàn)，經(jīng)常有一些人在店門口等著，一旦有買到酒的顧客出去，這些人就圍上去，現(xiàn)場給錢交貨，周琳覺得這些人是專門倒賣茅臺的“黃牛”，為了制止他們的行為，雙方還發(fā)生過幾次沖突。
至于排隊的人中哪些是“黃?！?，她也分辨不出來。周琳說，最初推出積分換購的活動，是為了抵制一部分“黃?！?，讓老顧客們得到實(shí)惠。老板郭亮仿照的是省內(nèi)其他商超的積分換購模式，除了原來的排隊登記預(yù)約，顧客有三種方式到店買53°飛天茅臺酒：一是預(yù)存1499元，定時參與秒殺活動；二是買茅臺系列的其他酒，累計700積分直接換購；三是使用50積分，參與現(xiàn)場抽獎。
但活動推出沒多久，極速公司就被舉報了。
2021年1月8日，郭亮接到黔南州市場監(jiān)督管理局的電話，說接到省局轉(zhuǎn)來的舉報線索，稱其店里銷售茅臺酒搭售其他產(chǎn)品。
“茅臺系列酒也有很好的市場，不是說賣不動，不存在‘誰搭誰’的問題”，郭亮認(rèn)為，積分換購只是給購買系列酒的顧客福利，且除了積分換購，顧客依然可以通過登記預(yù)約的方式購買，不存在“買茅臺必須買其他酒”的情況。
郭亮稱，雖然他自認(rèn)為積分活動沒有違法，但想著自己在外地做生意，多一事不如少一事，于是向市場監(jiān)督局的工作人員表示愿意認(rèn)罰。
2月初，店里收到行政處罰決定書。處罰決定書顯示，經(jīng)查實(shí)，當(dāng)事人系福泉市茅臺酒專賣店，其在2020年8月至2020年12月期間，以1499元/瓶的單價銷售53度飛天茅臺酒的過程中，同時要求消費(fèi)者購買茅臺系列酒贏取積分抽獎。截至案發(fā)時，當(dāng)事人向購買者售出了35瓶53度飛天茅臺酒，違背意愿搭售了202瓶茅臺系列酒。
州市場監(jiān)督局認(rèn)為，其行為違反了《貴州省反不正當(dāng)競爭條例》第十八條：“經(jīng)營者銷售商品，不得違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件”的規(guī)定，責(zé)令當(dāng)事人立即停止違法行為，并罰款兩萬元。
失去茅臺的經(jīng)銷資格后，郭亮開始維權(quán)
不同的處理結(jié)果
事情并未就此結(jié)束，交了罰款后，2021年國慶節(jié)后，郭亮收到了茅臺酒銷售公司的通知，稱因接到了省市場監(jiān)督局發(fā)來的的違法行為通告函，決定取消極速公司的經(jīng)銷資格。此時，距離他收到行政處罰決定書已經(jīng)過去8個月，超過了半年追訴期。
據(jù)郭亮所知，貴州很多商超都曾采用積分換購茅臺酒的銷售方式，但受到處罰的并不多。經(jīng)銷資格被取消后，郭亮在12315等平臺上舉報貴州省內(nèi)其他幾家企業(yè)，“我就想看看是否選擇性執(zhí)法，大家都這樣，為什么只有我們公司違法?！?/p>
郭亮向記者提供了幾家公司的銷售案例，其銷售方式與極速公司相似。其中，貴州最美高速商貿(mào)有限公司“驛路黔尋”小程序曾發(fā)布的茅臺酒購買指南顯示，用戶購買商城茅臺酒必須采用積分換購的方式進(jìn)行，700積分（1元農(nóng)產(chǎn)品積1分）+1499元換購一瓶普通飛天茅臺酒。深一度發(fā)現(xiàn)，目前在小程序上已經(jīng)看不到這條指南，53°飛天茅臺酒的商品頁面上，價格1499元的下方標(biāo)注著“僅限畢節(jié)消費(fèi)專項活動兌換使用”。
貴州酒店集團(tuán)“特產(chǎn)商城”小程序上的購酒規(guī)則與此類似，每滿700樂米（消費(fèi)1元積1樂米）兌換一張53°飛天茅臺酒的購酒券，每天最多兌2張，換購價同樣是1499元。而在貴州合力惠民民生超市購買該酒，需要先成為超市電子會員（買5張1000元新禮品卡可成為會員），每5000元新禮品卡可以兌換2張該酒的認(rèn)購券。
郭亮認(rèn)為，這些單位的積分換購形式和自己店里的沒什么不同，但處理結(jié)果卻不一樣。
舉報后，貴陽市云巖區(qū)市場監(jiān)督管理局做出反饋，認(rèn)定貴州最美高速商貿(mào)有限公司推出的購置茅臺酒的活動是會員享有的優(yōu)惠活動，不是銷售茅臺酒捆綁搭售農(nóng)產(chǎn)品，且未有強(qiáng)制購買者必須購買的行為，未違反《貴州反不正當(dāng)競爭條例》第十八條。12月20日，貴陽市南明區(qū)市場監(jiān)督管理局對合力超市也作出反饋，稱設(shè)定搭售行為違法的《反不正當(dāng)競爭法》已于2017年修訂并刪除該條款。
郭亮后來了解到，《反不正當(dāng)競爭法》原第十二條規(guī)定：經(jīng)營者銷售商品，不得違背購買者意愿搭售商品或附加其他不合理的條件。2017年，全國人大常委會對《反不正當(dāng)競爭法》 修訂時刪除了該條款。
州市監(jiān)局的處罰讓郭亮不解，“因為國家法律都沒有說搭售違法。”郭亮說，黔南州市場監(jiān)督局對自己公司的行政處罰，依據(jù)的是《貴州省反不正當(dāng)競爭條例》，公開資料顯示，該條例自1997年3月起施行，2012年3月修正。
根據(jù)《立法法》規(guī)定，法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章，行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章，即上位法優(yōu)于下位法。按照最新《反不正當(dāng)競爭法》，沒有提到搭售行為違法。
郭亮找到州市監(jiān)局的辦案人員，對方稱，該行政處罰依據(jù)的是省里的法律，即使上位法刪除了相關(guān)規(guī)定，但省里的法律沒有刪除“搭售”的條款，該法依然有效，據(jù)此作出行政處罰沒有不當(dāng)。
之后，郭亮又到貴州省市場監(jiān)督管理局等多個部門反映此事。
2022年6月22日，貴州省市場監(jiān)管局出具《信訪事項處理意見書》稱，貴州省黔南州市場監(jiān)管局依據(jù)《貴州省反不正當(dāng)競爭條例》第十八條規(guī)定依法處罰并無不當(dāng)。
他也試過向司法局提出行政執(zhí)法監(jiān)督申請。2022年11月，黔南布依族苗族自治州司法局的行政執(zhí)法監(jiān)督答復(fù)書顯示，該案事實(shí)清楚，程序合法，適用法律正確。
2022年8月，極速公司向全國人大常委會提交《關(guān)于對第18條、第29條進(jìn)行備案審查的建議》。今年3月15日，全國人大常委會復(fù)函稱：“我們依照法律和有關(guān)規(guī)定進(jìn)行了認(rèn)真研究，認(rèn)為該兩條相關(guān)規(guī)定存在與上位法相抵觸的問題，已建議制定機(jī)關(guān)適時予以清理?！?/p>
關(guān)于“捆綁搭售”
關(guān)于捆綁搭售，經(jīng)銷合同中有提到，乙方（即經(jīng)銷商）不得惡意擾亂市場秩序，實(shí)施捆綁搭售等行為，損害公共利益、消費(fèi)者權(quán)益等。并對捆綁搭售作了解釋，指以強(qiáng)制性要求消費(fèi)者購買其他產(chǎn)品作為必要條件銷售產(chǎn)品，損害消費(fèi)者利益的情況。
“積分換購”到底有沒有違背消費(fèi)者意愿？店長周琳認(rèn)為，老顧客已經(jīng)接受這種模式，還會直接到店里問，買幾瓶系列酒才可以（積夠分）買53°飛天茅臺酒。
黔南州共有8家茅臺酒經(jīng)銷商，郭亮認(rèn)為，顧客可以選擇在店里買，也可以選擇不買，店里并沒有故意侵害消費(fèi)者權(quán)益。
對于這種銷售方式是否違背消費(fèi)者意愿，不同的顧客也給出了不同的看法。
福泉市沙溝石料廠是店里的老客戶，從2017年起，在店里購買過二十多次這款酒，來買酒的人一般是該廠員工宋清風(fēng)或林涵。林涵告訴深一度，她進(jìn)店購買53°飛天茅臺酒時，曾被員工要求順帶買一些賴茅(精典)酒。“其實(shí)，我廠對賴茅酒需求不大，這些賴茅酒是他們要求捆綁搭售的，不是本人自愿（購買）的。”
郭亮提供的與宋清風(fēng)的電話錄音中，宋清風(fēng)稱，平時除了在郭亮的店里買53°飛天茅臺酒，也會在其他地方買。2020年8月，極速公司推行積分換購活動后，廠里于9月24日和10月5日，共購買了總計14瓶53°飛天茅臺酒、38瓶賴茅(精典)和12瓶狗年茅臺王子酒。宋清風(fēng)提到，店長和他介紹可以參與積分換購，也可以按照以前的方式排隊購買，但由于工作忙，沒有那么多時間排隊，他選擇了積分換購，買到的其他茅臺系列酒用于平時接待和員工福利。
行政處罰決定書上涉及的另一個單位是福泉天福化工廠。廠里員工盧山回憶，積分換購期間，她到店里買53°飛天茅臺酒，店員說必須額外買其他的茅臺系列酒才可以換購。她提出異議后，店員告訴她，還可以通過小程序抽獎的方式購酒，但她覺得很難抽到，最終，她額外買了幾瓶系列酒。她認(rèn)為，自己主要目的是買飛天茅臺，別的酒并不是自己需要的，活動違背了她的消費(fèi)意愿。
另一名顧客在電話中表示，預(yù)約和積分換購的形式他都知道，但因覺得預(yù)約購酒麻煩需要等待，且自己平時也有對茅臺系列酒的購買需求，就自愿參與了積分換購。
清華大學(xué)法學(xué)院教授何海波認(rèn)為，《反不正當(dāng)競爭法》原條款制定的背景比較特殊，當(dāng)時市場經(jīng)濟(jì)剛剛起步，市場自由交易的條件還不成熟。那時確實(shí)有強(qiáng)買強(qiáng)賣或者違背購買者意愿搭售商品的行為，當(dāng)時的法律對此是予以禁止的。但是在市場經(jīng)濟(jì)充分發(fā)展的今天，回過頭來看，購買者與銷售者一個愿買一個愿賣，這種行為本身就是市場交易的方式，不應(yīng)以法律強(qiáng)行禁止，所以后來的反不正當(dāng)競爭法刪除了相關(guān)條款。
“53°飛天茅臺酒的市場價值實(shí)際上是超出它的銷售價值的，這就給‘搭售’提供了新的機(jī)會”，何海波說，這個問題比較復(fù)雜，或許不只是一家經(jīng)銷商會碰到這樣的情況。
2023年3月，郭亮收到全國人大常委會的回函
超出的起訴期
兩年的時間里，郭亮堅持反映受到行政處罰的事情，也有過想要放棄的時刻。現(xiàn)在，經(jīng)銷資格還能不能恢復(fù)，對他來說已經(jīng)沒那么重要，“就是太窩囊了，不能連個說法也沒有，我合法經(jīng)營，依法納稅，憑什么受處罰？”
今年3月，省信訪局、省市場監(jiān)督管理局組織多個相關(guān)部門召開協(xié)調(diào)會，討論關(guān)于極速公司不服行政處罰決定，以及省市監(jiān)局向茅臺銷售公司發(fā)函的行為。郭亮說，幾方?jīng)]能在會上達(dá)成一致。
2023年6月，極速公司向貴州省獨(dú)山縣人民法院提起行政訴訟，請求法院依法確認(rèn)貴州省黔南布依族苗族自治州市場監(jiān)督管理局作出的行政處罰決定無效。
隨后，州市場監(jiān)督管理局向獨(dú)山縣人民法院提交了《行政答辯狀》。根據(jù)起訴狀和答辯狀，目前，雙方的爭議主要集中在三個方面。
一是追訴期。行政訴訟法規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起六個月內(nèi)提出。郭亮說，自己想的是交了罰款就沒事了，當(dāng)時也不了解上位法已經(jīng)刪除了有關(guān)規(guī)定，所以沒有及時提起行政訴訟。
其代理律師喬冬冬認(rèn)為，案涉行政處罰行為屬重大且明顯違法的無效行政行為，不受起訴期限的限制。
二是該行政處罰是否屬于沒有法律依據(jù)的嚴(yán)重違法行為。原告方認(rèn)為，被告作出行政處罰依據(jù)的條款與上位法相抵觸，系無效條款，該行政行為屬于嚴(yán)重違法。
被告認(rèn)為，涉案行政處罰依據(jù)的是《貴州省反不正當(dāng)競爭條例》，不屬于“行政行為沒有法律依據(jù)”“重大且明顯”違法情形，原告提起確認(rèn)無效的訴求沒有法律依據(jù)。
中國政法大學(xué)法學(xué)院教授趙宏認(rèn)為，此案當(dāng)中，州市監(jiān)局應(yīng)當(dāng)執(zhí)行上位法。雖然經(jīng)銷商未在6個月追訴期內(nèi)提起訴訟，但只要能證明市場監(jiān)督管理局的行政行為是無效的，或存在重大且明顯的違法的情況，那么便不受起訴期限的限制。
此外，該案涉及行政處罰的執(zhí)法過程是否合法、公正，雙方也有分歧。據(jù)郭亮說，公司受到行政處罰后，執(zhí)法人員吳某某、龍某某多次到店共買了148瓶茅臺酒，“我們也不敢不賣給他們”。對此，答辯狀提到，個別執(zhí)法人員違法亂紀(jì)行為并非行政執(zhí)法行為，且是在行政處罰結(jié)束后，和行政執(zhí)法程序的合法性無關(guān)。黔南州紀(jì)委已經(jīng)對執(zhí)法人員吳某某、龍某某進(jìn)行處理。
郭亮告訴深一度，被取消茅臺酒經(jīng)銷資格后，專賣店關(guān)門，周琳和其他幾位店員也因此失業(yè)。
9月19日上午，案件在貴州省獨(dú)山縣人民法院開庭，郭亮一早出發(fā)來到法院，準(zhǔn)備出席庭審，“我期望法院能公平公正的來審理”，郭亮說。
（為保護(hù)采訪對象隱私，文中郭亮、周琳、宋清風(fēng)、林涵、盧山均為化名）